Деякі питання одержання в Україні забезпечення позову, поданого в міжнародному арбітражі
При зверненні до міжнародного комерційного арбітражного суду з позовом, необхідно враховувати ризики, що відповідач може вчиняти дії, спрямовані на відчуження активів з тим, щоб уникнути виконання рішення арбітражу або зробити його виконання неможливим.
Міжнародні комерційні арбітражі суди (МКАС) можуть вживати заходи забезпечення позову. Однак, в Україні визнати та виконати можна тільки рішення МКАС по суті позову (остаточне рішення).
Натомість, з кінця 2017 року, коли набрала чинності нова редакція Цивільного процесуального кодексу України, сторони міжнародного комерційного арбітражу мають право звернутися до українського суду для вжиття заходів забезпечення позову в підтримку міжнародного арбітражного процесу.
Видається корисним нагадати про основні вимоги та підходи, прийняті в українській судовій практиці, які необхідно врахувати при зверненні до українського суду із заявою про вжиття заходів забезпечення позову, який розглядається у МКАС.
- Українському суду необхідно надати докази того, що спір між сторонами розглядається у МКАС.
Як випливає зі змісту статті 151 ЦПК України, заява про забезпечення позову в підтримку міжнародного арбітражного процесу не може бути подана раніше звернення до МКАС. Відповідно, до заяви про забезпечення позову необхідно долучити копію позовної заяви, а також «документ, що підтверджує подання такої позовної заяви».
Для того, щоб з’ясувати, які документи доводять факти прийняття позову до МКАС необхідно звертатися до відповідного Регламенту. При цьому, документів, що підтверджують подання позовної заяви до МКАС, може бути декілька.
Так, згідно пункту 1.4 статті 1 Регламенту Лондонського міжнародного арбітражного суду (далі – ЛМАС), арбітражне провадження в ЛМАС вважається розпочатим для будь-яких цілей з дати отримання заяви про арбітраж реєстратором Суду ЛМАС по електронній пошті у разі, якщо було сплачено реєстраційний збір. Таким чином, достатніми доказами у разі розгляду позову у ЛМАС, будуть:
1) копія електронного листа реєстратора ЛМАС про отримання заяви про арбітраж;
2) докази сплати реєстраційного збору. Відповідну позицію висловив Верховний Суд у постанові від 8 червня 2023 року у справі N 22-з/824/316/2023.
В іншій справі, заявник надав суду лист FOSFA, отриманий у відповідь на подання позовної заяви, в якому містилося підтвердження того, що спір підпадає під дію Правил арбітражу та апеляції FOSFA від квітня 2020 року. Однак, оскільки в листі йшлося про обов’язкове внесення депозиту, а заявник доказів сплати депозиту не надав, українські суди дійшли висновку, що заявник не довів початку розгляду справи у МКАС (Постанова ВС від 30 червня 2022 року у провадженні № 61-4257ав22).
- Забезпечення позову повинно стосуватися майна відповідача.
В міжнародних комерційних спорах часто беруть участь більше двох сторін: на стороні позивача та відповідача може виступати декілька компаній, які, в свою чергу, входять до різних корпоративних структур.
У згадуваній справі N 22-з/824/316/2023 між сторонами виник спір щодо порядку виконання Угоди акціонерів, яка безпосередньо стосувалася корпоративних прав в українських компаніях. Зрозумілим було прагнення заявника шляхом арешту частки в українській компанії попередити її подальше відчуження до вирішення спору по суті. Однак, оскільки заявник не зміг довести, що вказаний в ЄДР іноземний учасник української юридичної особи є стороною арбітражу або належить відповідачам в арбітражі, це стало однією з підстав для скасування Верховним Судом забезпечувальних заходів.
В іншій справі Верховний Суд встановив, що відповідно до чинного законодавства України наявні докази того, що російська федерація, яка була відповідачем у міжнародному інвестиційному арбітражі, є власником акцій в українських юридичних особах. Відповідно, були залишені в силі заходи забезпечення позову, застосовані щодо акцій, які належали російській федерації (див. постанову ВС від 25 січня 2019 року у справі № 796/165/18).
Важливо зауважити, що у випадку, якщо заявник є нерезидентом (не має зареєстрованого в установленому законом порядку місця проживання (перебування) чи місцезнаходження на території України) та майна, що знаходиться на території України, у разі задоволення заяви про вжиття заходів забезпечення позову на підтримку міжнародного арбітражу, український суд також застосує зустрічне забезпечення (згідно імперативних вимог п.1) ч.3 ст. 154 ЦПК України).
Якщо у Вас виникають додаткові питання щодо порядку та умов застосування українськими судами заходів забезпечення позову на підтримку міжнародного арбітражу, звертайтесь, будь ласка, до партнера ILG Ігоря Мулярчука або радниці ILG Наталії Тараби.